動態(tài)與觀點
? 引 言
從股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念來看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股權(quán)進行處置，使他人成為公司股東的民事法律行為。
除出售股權(quán)外，我國目前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓還包括：公司回購股權(quán)；股權(quán)被司法或行政機關(guān)強制過戶；以股權(quán)對外投資或進行其他非貨幣性交易；以股權(quán)抵償債務(wù)等類型。
出售股權(quán)的稅務(wù)問題本所已有律師于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理》一文中進行詳細介紹，故筆者將在本文中對其他類型的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為及其稅務(wù)處理做簡要介紹。
? 公司回購股權(quán)
公司回購股權(quán)，是指為實現(xiàn)股東從公司退出之目的，由公司收購股東所持有的股權(quán)。
實踐中，股權(quán)回購發(fā)生的原因主要有：
（1）與持有本公司股權(quán)的其他公司合并；
（2）收購持有本公司股權(quán)的其他企業(yè)；
（3）減少注冊資本；
（4）實施員工持股計劃；
（5）股東死亡時，依照事先達成的協(xié)議，由公司受讓該股權(quán)而臨時持有；
（6）異議股東請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)；
（7）投資方與目標公司簽訂的對賭協(xié)議中約定的公司回購股權(quán)情形出現(xiàn)等。
一、公司回購股權(quán)的法律效力
《中華人民共和國公司法》對公司回購股權(quán)或股份的法定情形作出規(guī)定如下：
《公司法》第74條 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：
(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；
(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；
(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
《公司法》第142條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
(一)減少公司注冊資本;
(二)與持有本公司股份的其他公司合并;
(三)將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵;
(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份;
(五)將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券;
(六)上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需。
通過對比《公司法》第74條及第142條的內(nèi)容會發(fā)現(xiàn)，第142條明確規(guī)定“公司不得收購本公司股份”，而第74條并未明確作出“公司不得回購本公司的股權(quán)”的規(guī)定。
因此，對于除《公司法》第74條列舉情形以外的其他情形發(fā)生時，有限責(zé)任公司是否可以收購本公司股權(quán)這一問題爭議已久。
不過，多年的司法實踐總結(jié)以及《全國法院民商事審判工作會議紀要》（“《九民紀要》”）的印發(fā)，對這一問題已然作出答復(fù)。
《九民紀要》第五條第二款指示：投資方請求目標公司回購股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》第35條關(guān)于“股東不得抽逃出資”或者第142條關(guān)于股份回購的強制性規(guī)定進行審查。經(jīng)審查，目標公司未完成減資程序的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。
故，投資方與公司之間的股權(quán)回購約定在不存在法定無效事由的情況下為有效，公司可以回購本公司股權(quán)，但須先按照法定程序辦理減資工商變更手續(xù)。否則公司名義上進行減資，但未履行減資法定程序的，視為抽逃出資性質(zhì)。
二、稅務(wù)處理
被投資企業(yè)回購股份的稅務(wù)處理問題
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于執(zhí)行〈企業(yè)會計制度〉和相關(guān)會計準則有關(guān)問題解答（三）》的通知（財會[2003]29號）有以下相關(guān)規(guī)定：按照《企業(yè)會計制度》規(guī)定，企業(yè)為減資等目的，在公開市場上回購本公司股票，屬于所有者權(quán)益變化，回購價格與所對應(yīng)股本之間的差額不計入損益；稅法規(guī)定，企業(yè)為減資等目的回購本公司股票，回購價格與發(fā)行價格之間的差額，屬于企業(yè)權(quán)益的增減變化，不屬于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓損益，不得從應(yīng)納稅所得額中扣除，也不計入應(yīng)納稅所得額，無須進行納稅調(diào)整。
投資者撤回或減少投資的稅務(wù)處理
在股權(quán)回購中，對于公司的企業(yè)股東而言屬于撤回或減少投資，相關(guān)稅務(wù)處理主要適用的是《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（2011年第34號）相關(guān)規(guī)定，投資企業(yè)撤回或減少投資分為三步：
其一，相當(dāng)于初始投資的部分確認為投資收回；
其二，相當(dāng)于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分應(yīng)確認為股息所得；
其三，剩余部分確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，即財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益。
關(guān)于股息所得的企業(yè)所得稅問題，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。
另外，企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。
據(jù)此，如果投資者屬于居民企業(yè)的，可以結(jié)合上述法律規(guī)定判斷回購過程中的撤資或減資產(chǎn)生的利息收入是否屬于免稅收入。
? 股權(quán)被司法或行政機關(guān)強制過戶
最高院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》（“《執(zhí)行規(guī)定》”）第三十八條規(guī)定：“對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以采取凍結(jié)措施?！?/span>
這一規(guī)定給股權(quán)強制執(zhí)行提供了確定的法律依據(jù)，結(jié)束了理論與實務(wù)界關(guān)于股權(quán)是否可以強制執(zhí)行的爭論。
一、股權(quán)強制執(zhí)行須履行的程序
1.確認執(zhí)行法院
股權(quán)作為被執(zhí)行財產(chǎn)時，民事訴訟法第二百二十四條所規(guī)定的“被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地”，是指公司的住所地。
2.債權(quán)人依生效的具有給付內(nèi)容的法律文書向人民法院申請執(zhí)行
在查明被執(zhí)行人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足以清償股東所欠債務(wù)時，方可對股東在企業(yè)的股權(quán)強制執(zhí)行程序。
3.裁定凍結(jié)被執(zhí)行人的股權(quán)
《執(zhí)行規(guī)定》第53條第二款規(guī)定“凍結(jié)股資權(quán)益或股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)企業(yè)不得辦理被凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓。”
4.通知其他股東行使優(yōu)先受讓權(quán)
若其他股東愿意行使優(yōu)先購買權(quán)并付諸實施，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓的金額直接交付給申請執(zhí)行人，股權(quán)執(zhí)行結(jié)束。若其他股東不愿購買，則視為同意股權(quán)依法轉(zhuǎn)讓。
5.委托評估
人民法院裁定股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，可以組織申請人與被執(zhí)行人進行協(xié)商，確定被執(zhí)行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格，如協(xié)商不成的，應(yīng)以評估的方式來確定股權(quán)的價值。人民法院應(yīng)當(dāng)委托正式成立的資產(chǎn)評估機構(gòu)對股權(quán)價值進行評估，作出評估報告。
6.以拍賣、變賣或以其他方式實現(xiàn)股權(quán)的強制轉(zhuǎn)讓
7.依法辦理有關(guān)手續(xù)
人民法院應(yīng)向有關(guān)單位及公司出具協(xié)助執(zhí)行通知書，公司應(yīng)將受讓方的姓名、名稱以及住所記載于股東名冊，同時受讓方應(yīng)持拍賣成交證明及法院的協(xié)助執(zhí)行通知書到工商行政管理機關(guān)依法辦理有關(guān)變更手續(xù)。
二、股權(quán)強制執(zhí)行的納稅問題
根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于人民法院強制執(zhí)行被執(zhí)行人財產(chǎn)有關(guān)稅收問題的復(fù)函》（國稅函〔2005〕869號）第二條規(guī)定，無論拍賣、變賣財產(chǎn)的行為是納稅人的自主行為，還是人民法院實施的強制執(zhí)行活動，對拍賣、變賣財產(chǎn)的全部收入，納稅人均應(yīng)依法申報繳納稅款。
? 以股權(quán)對外投資或進行其他非貨幣性交易
以股權(quán)對外投資，既包括以股權(quán)評估作價出資設(shè)立企業(yè)，也包括企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)作為支付的形式。
一、以股權(quán)對外投資的條件
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，以持有其他公司股權(quán)對外投資的，該等股權(quán)的權(quán)屬需滿足以下條件：
1.權(quán)屬清楚、權(quán)能完整，可以依法轉(zhuǎn)讓；
2.注冊資本已經(jīng)繳足；
3.未被設(shè)立質(zhì)押權(quán)利或被凍結(jié)；
4.公司章程未限制對外轉(zhuǎn)讓；
5.法律法規(guī)未限制轉(zhuǎn)讓。
二、稅務(wù)處理
1.個人所得稅
根據(jù)《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》，通知中所稱非貨幣性資產(chǎn)，是指現(xiàn)金、銀行存款等貨幣性資產(chǎn)以外的資產(chǎn)，包括股權(quán)、不動產(chǎn)、技術(shù)發(fā)明成果以及其他形式的非貨幣性資產(chǎn)。
通知所稱的非貨幣性資產(chǎn)投資，包括以非貨幣性資產(chǎn)出資設(shè)立新的企業(yè)，以及以非貨幣性資產(chǎn)出資參與企業(yè)增資擴股、定向增發(fā)股票、股權(quán)置換、重組改制等投資行為。
個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生。對個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。
個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)按評估后的公允價值確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入。非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理稅費后的余額為應(yīng)納稅所得額。
個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)于非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、取得被投資企業(yè)股權(quán)時，確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的實現(xiàn)。 2.企業(yè)所得稅 根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》，居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應(yīng)對非貨幣性資產(chǎn)進行評估并按評估后的公允價值扣除計稅基礎(chǔ)后的余額，計算確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。 企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資而取得被投資企業(yè)的股權(quán)，應(yīng)以非貨幣性資產(chǎn)的原計稅成本為計稅基礎(chǔ)，加上每年確認的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，逐年進行調(diào)整。 被投資企業(yè)取得非貨幣性資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，應(yīng)按非貨幣性資產(chǎn)的公允價值確定。 居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。 符合《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）以及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》財稅(2014)109號等文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理條件的，也可選擇按特殊性稅務(wù)處理規(guī)定執(zhí)行。 ? 以股權(quán)抵償債務(wù) 一、關(guān)于以股抵債的法律分析 《最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知》第四十四條規(guī)定：“履行期屆滿后達成的以物抵債協(xié)議當(dāng)事人在債務(wù)履行期限屆滿后達成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，人民法院要著重審查以物抵債協(xié)議是否存在惡意損害第三人合法權(quán)益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。經(jīng)審查，不存在以上情況，且無其他無效事由的，人民法院依法予以支持?！?/p> 首先，以股抵債應(yīng)為諾成合同，該類合同只要不存在法定無效事由且雙方當(dāng)事人意思表示真實，合同即為有效。 但出于對債權(quán)人權(quán)益保護以及交易秩序穩(wěn)定的考慮，以股抵債協(xié)議的達成并不當(dāng)然導(dǎo)致債務(wù)消滅。 參照關(guān)于“以物抵債”的相關(guān)規(guī)定，完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記且債權(quán)人能夠?qū)嶋H主張股東權(quán)利時，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓方能實際抵償欠款，否則債權(quán)人仍有權(quán)要求債務(wù)人繼續(xù)履行債務(wù)。 二、債轉(zhuǎn)股的稅務(wù)處理 根據(jù)財稅[2009]59號第四條規(guī)定，企業(yè)重組，除符合本通知規(guī)定適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定的外，按以下規(guī)定進行稅務(wù)處理：發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，采用一般性稅務(wù)處理時，需要單獨確認債務(wù)清償所得或損失，債務(wù)人若存在債務(wù)清償所得，則仍存在納稅義務(wù)。 符合《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）以及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》財稅(2014)109號等文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理條件的，也可選擇按特殊性稅務(wù)處理規(guī)定執(zhí)行。 ? 結(jié) 語 本文僅是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式及其所涉之稅的簡要梳理及分析，實務(wù)中某些情況復(fù)雜的股權(quán)交易的交易架構(gòu)設(shè)計及稅務(wù)籌劃還要具體案例具體分析，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常不是小事，應(yīng)在綜合考量交易背景、交易對手方訴求、標的股權(quán)情況等因素的基礎(chǔ)上進行合理籌劃，以實現(xiàn)交易成本最小化。
